刑法修正案（十二）的警钟为谁而鸣？

民营企业的发展离不开体制、政策与法律所构成的整体营商环境。当民营企业家未触犯法律时，法律似乎并不存在;然而，一旦违反法律，法律的制裁严厉无情。

2023年12月29日，十四届全国人大常委会第七次会议表决通过《刑法修正案(十二)》，自2024年3月1日起施行。《刑法修正案(十二)》中有三条法律条文增加了犯罪主体的范围。这三个罪名都涉及民营企业的董事、监事、高级管理人员，可以说《刑法修正案(十二)》实施后，一些民营企业的董事、监事、高级管理人员就成为了“高危人群”，更为他们鸣响了警钟。

对于国有公司、企业内部人员的腐败问题，除了大家很熟悉的贪污罪、受贿罪等罪名外，还有非法经营同类营业罪、为亲友非法牟利罪及徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪。在《刑法修正案(十二)》实施前，上述三个罪名有个显著的特点就是其犯罪主体限定于国有公司、企业的内部人员。因而从其主体要件以及行为要件上都存在特殊性。

《刑法修正案(十二)》对于前述三个罪名，都将特殊主体的规定予以取消，并扩张至民营公司、企业的内部人员。这就意味着，《刑法修正案(十二)》实施后，民营公司、企业的内部人员若涉及上述三个罪名相应的行为，将可能受到相应的法律制裁。这一变化加大了对相关犯罪的打击力度。

在探讨经营同类营业的情况时，我们必须认识到民营企业的特殊治理结构对其产生的影响。由于这种治理结构的灵活性，具有经营同类营业情形的民营企业的董事、监事、高级管理人员的数量是非常多的。在中国的商业环境中，这种现象尤为明显。想象一下，一对兄弟姐妹决定合伙做火锅生意。随着时间的推移，他们的生意越来越红火。于是，他们决定再设立一家同类企业，以扩大业务范围。或者，当看到兄弟姐妹通过做生意发了财，其他人可能会心动并选择合伙成立新的企业，做同样的业务。这些情形并不罕见，恰恰反映了民营企业灵活应对市场的特点。值得注意的是，这种经营同类营业的情形繁多，难以一一列举。

在原先的《刑法》中，非法经营同类营业罪的主体被限定为国企的董事和经理这样的特殊主体。这是因为这些主体对国企的忠诚度是至关重要的，从而有助于保障国有资产安全。该罪名的立法本意在于防范国企的董事和经理另起炉灶进行不正当竞争，甚至侵吞国有资产。然而，对于民营企业来说，其商业利益主要集中在私人范围之内，因此不能与国企等而视之。

民营企业在经营同类营业方面表现出了灵活性和多样性，这种现象主要是由于其特殊的治理结构以及市场导向的商业决策。现在《刑法修正案(十二)》将民营企业的董事、监事和高级管理人员与国企的同类人员等而视之，明显地扩大了该罪的打击范围。这个罪名就成了悬在很多经营同类民营企业的董事、监事、高级管理人员头上的“达摩克利斯之剑”。这些人员需要高度警惕，采取相关措施，避免成为相关犯罪的主体。