新三板挂牌公司股权代持协议效力及处置规则

树英律师：北京庄和律师事务所主任，中国政法大学法学学士、工商管理硕士，美国哥伦比亚大学访问学者，疑难案件论证中心主任，企业合规师，潍坊仲裁委、中卫仲裁委、玉林仲裁委仲裁员，北京多元调解中心调解员，中国政法大学等多所院校校外导师、兼职讲师，北京市律师协会刑诉委委员。

执业领域：企业合规法律顾问、刑事辩护。刑事方面，通过把握刑事案件办理过程中各个环节的辩点和策略，实现当事人重罪转轻罪、轻罪轻刑、疑罪从无的辩护。主办过多起合规案件、反舞弊案件、重大疑难交叉案件，通过专业沟通，风险把控，系统操作，运用法律武器切实维护当事人的合法权益，取得了显著的效果。

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（一）上市公司股票代持的效力依据与规制逻辑

《公司法》第一百四十条明确规定：“上市公司应当依法披露股东、实际控制人的信息，相关信息应当真实、准确、完整。禁止违反法律、行政法规的规定代持上市公司股票。”作出该禁止性规定的核心缘由主要有三方面：

违反证券账户实名制核心要求。我国资本市场实行股票直接持有制度，《证券法》从账户开立、交易使用两个关键环节确立了证券账户实名制规则。该法第一百零六条、第一百零七条规定，投资者需实名开立证券账户，并通过实名账户开展交易；第五十八条进一步禁止任何单位及个人违规出借、借用证券账户从事证券交易。上市公司股票代持行为，必然伴随证券账户的出借与借用，直接触碰证券法账户实名制的禁止性底线。

防范影子股东乱象与资本无序扩张。在反腐败高压监管与全面从严监管的背景下，金融腐败、资本无序扩张的手段日趋隐蔽，权钱交易、政商勾结呈现新型变异形态。部分不法分子通过股份代持变身“影子股东”，借发行上市渠道实现非法利益输送与利益放大；部分企业依托股份代持、多层嵌套架构搭建复杂股权关系，借机规避监管、实施监管套利，严重扰乱金融监管秩序，甚至危及国家政治安全、经济安全与金融安全，亟需通过立法予以严格规制。

维护资本市场信息披露与管理秩序。信息披露真实、准确、完整是资本市场的基石性原则。若放任上市公司股票代持行为，监管机关将无法精准锁定股份实际权利人，直接导致上市公司信息披露、实控人认定、股份减持、关联交易等核心监管制度落空，既破坏资本市场正常管理秩序，也严重侵害公众投资者合法权益。

尽管《公司法》未直接明确上市公司股票代持合同的效力，但该条款以“禁止”作出严厉规制表述，依法应认定为效力性强制性规定。依据《民法典》第一百五十三条之规定，违反该规定的上市公司股票代持合同，应依法认定无效。

（二）新三板挂牌公司股权代持的效力认定

新三板挂牌公司属于非上市公众公司，现行《证券法》及资本市场监管规则，对非上市公众公司的信息披露真实性、准确性、完整性要求、股权清晰标准、证券账户实名制义务等核心监管原则，与上市公司整体保持一致。

基于监管逻辑的统一性，新三板挂牌公司股权代持行为亦应予以禁止。在法律适用层面，违规代持新三板挂牌公司股权的行为，可认定为违背公序良俗，据此依法认定相应代持合同无效。

股权代持合同被认定无效后的后续处置，涉及多方利益平衡、监管目的实现与行刑衔接，情形较为复杂。结合法律禁止股票代持的立法目的、民事审判与行政处罚的衔接要求，处置应遵循以下三大核心原则：

1.被代持方具备持股资格的，依法办理股权过户。若被代持方符合标的公司股权持有资质，人民法院可依据当事人申请，判令代持方将案涉股权交付被代持方，并配合办理股权变更登记手续。

2. 被代持方不具备持股资格的，股权变价后返还价款。若被代持方不具备标的公司股权持有资格，应对代持股权进行折价变卖，变卖所得款项归属被代持方；同时结合案件实际情况，公平处理代持双方之间的报酬、费用等争议。

3. 同步移送违法线索，追究行政责任。针对被代持方不具备持股资格的违法代持情形，人民法院应当通过司法建议等法定方式，将违法代持事实移送相关行政监管部门，建议监管部门根据违法情节轻重作出行政处罚，依法追责并处置违法代持产生的违法所得，实现民事裁判与行政监管的有效衔接。

综上，无论是上市公司股票代持，还是新三板挂牌公司股权代持，均违背资本市场账户实名制、股权清晰、信息披露真实准确完整的核心监管原则，严重扰乱市场秩序、侵害公众投资者利益，相关代持协议应依法认定无效。司法实践中处理此类纠纷，既要立足民事公平原则妥善分割股权权益、化解代持双方争议，又要严守监管底线、衔接行政追责机制，坚决遏制违规代持乱象，切实维护资本市场监管秩序与金融安全，筑牢非上市公众公司与上市公司治理规范化的制度根基。

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